近日，中國證監(jiān)會北京監(jiān)管局發(fā)布關于對北京富牛投資基金管理有限公司、股東與法定代表人宋希邦的行政處罰決定書。

經查明，當事人存在以下違法事實：

2017年7月6日，由北京富牛自行募集的牛氣沖天二號私募證券投資基金(以下簡稱牛氣二號基金)成立，投資者1人，投資總額200萬元。北京富牛在牛氣二號基金的募集和投資運作過程中存在如下違法行為：

一、未采取調查問卷等方式對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估

牛氣二號基金的基金合同及附件、牛氣二號基金在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的備案材料中均無調查問卷等投資者風險識別能力和風險承擔能力的評估認定材料。北京富牛未按《私募辦法》第十六條的規(guī)定，采取調查問卷等方式對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估。

二、玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責

牛氣二號基金的實際初始資金為200萬元，基金合同約定的初始資金金額合計不低于500萬元。牛氣二號基金的初始資金金額不符合基金合同約定，基金管理人、基金托管人、基金份額持有人三方未協(xié)商一致變更約定。北京富牛在基金合同不能成立的情況下，沒有按照基金合同的約定返還投資款項及利息，冒基金份額持有人之名簽署補充協(xié)議，仍然成立基金并運作，違反《私募辦法》第四條基金管理人應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉義務的規(guī)定，屬于第二十三條第七項“玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責”的行為。

三、從事?lián)p害基金財產和投資者利益的投資活動

牛氣二號基金的基金合同約定，基金的平倉線為0.70，基金凈值跌至平倉線時基金管理人應當平倉，除非基金管理人與投資人書面同意不平倉。2017年11月7日，牛氣二號基金凈值首次觸及平倉線，此后至2019年10月25日，牛氣二號基金凈值絕大部分時間低于平倉線。在此期間，北京富牛在未取得投資人書面同意的情況下，始終未依合同約定平倉止損，繼續(xù)運作基金。截至2019年10月25日，該基金單位凈值0.141元，資產凈值從200萬元降至28.2萬余元，虧損嚴重。北京富牛的上述行為使基金財產與投資者利益的損失繼續(xù)擴大，違反《私募辦法》第二十三條第六項基金管理人不得從事?lián)p害基金財產和投資者利益的投資活動的規(guī)定。

四、未按基金合同的約定如實向投資者進行信息披露

牛氣二號基金的基金合同約定，在牛氣二號基金運行期間，基金管理人應當向投資人披露季度報告和年度報告。北京富牛未按合同約定如實向投資者進行信息披露，沒有向投資人發(fā)送過牛氣二號基金的季度報告、年度報告，違反《私募辦法》第二十四條基金管理人應按照合同約定如實向投資者披露信息的規(guī)定。

北京富牛的上述行為違反了《私募辦法》第十六條、第二十三條第六項和第七項、第二十四條的規(guī)定，構成《私募辦法》第三十八條所述的違法行為。時任北京富牛法定代表人、牛氣二號基金基金經理宋希邦是北京富牛上述違法行為直接負責的主管人員。

隨后，當事人北京富牛、宋希邦在聽證過程中提出：第一，投資人具有多年的投資經歷，深知基金投資的風險，具備風險識別能力和風險承擔能力;第二，對基金合同關于基金初始規(guī)模的條款不知情，私募基金初始金額僅有200萬元不違反強制性規(guī)定，因投資人多次催促盡快成立基金并運作才冒充投資人簽署補充協(xié)議;第三，就基金凈值觸及平倉線繼續(xù)運作與投資人達成了一致意見，基金財產損失嚴重是因為投資能力欠缺，并無損害基金財產和投資人利益的主觀故意;第四，基金成立之初與投資人約定以發(fā)送基金交易截圖的方式向投資人披露信息，不知道需向投資人披露季度報告和年度報告;第五，宋希邦是北京富牛唯一的股東與法定代表人，宋希邦的行為就代表北京富牛的行為，不能同時被列為處罰對象。綜上，請求北京證監(jiān)局減輕或免予處罰。但北京證監(jiān)局對宋希邦的陳述申辯意見不予采納。

根據(jù)當事人違法行為的事實、性質、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)《私募辦法》第三十八條的規(guī)定，北京證監(jiān)局決定對北京富牛上述違法行為責令改正，給予警告，并合計處以12萬元罰款;對宋希邦給予警告，并合計處以10萬元罰款。

資料顯示，北京富牛投資基金管理有限公司于2015年09月06日成立。法定代表人宋希邦，公司經營范圍包括投資管理等。

相關法規(guī)：

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條：私募基金管理人自行銷售私募基金的，應當采取問卷調查等方式，對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估，由投資者書面承諾符合合格投資者條件;應當制作風險揭示書，由投資者簽字確認。

私募基金管理人委托銷售機構銷售私募基金的，私募基金銷售機構應當采取前款規(guī)定的評估、確認等措施。

投資者風險識別能力和承擔能力問卷及風險揭示書的內容與格式指引，由基金業(yè)協(xié)會按照不同類別私募基金的特點制定。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條：私募基金管理人和從事私募基金托管業(yè)務的機構(以下簡稱私募基金托管人)管理、運用私募基金財產，從事私募基金銷售業(yè)務的機構(以下簡稱私募基金銷售機構)及其他私募服務機構從事私募基金服務活動，應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務。

私募基金從業(yè)人員應當遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第六項和第七項：(六)從事?lián)p害基金財產和投資者利益的投資活動;

(七)玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責;

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條：私募基金管理人、私募基金托管人應當按照合同約定，如實向投資者披露基金投資、資產負債、投資收益分配、基金承擔的費用和業(yè)績報酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權益的其他重大信息，不得隱瞞或者提供虛假信息。信息披露規(guī)則由基金業(yè)協(xié)會另行制定。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第三十八條：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構及其他私募服務機構及其從業(yè)人員違反本辦法第七條、第八條、第十一條、第十四條至第十七條、第二十四條至第二十六條規(guī)定的，以及有本辦法第二十三條第一項至第七項和第九項所列行為之一的，責令改正，給予警告并處3萬元以下罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，給予警告并處3萬元以下罰款;有本辦法第二十三條第八項行為的，按照《證券法》和《期貨交易管理條例》的有關規(guī)定處罰;構成犯罪的，依法移交司法機關追究刑事責任。

以下為原文：

中國證券監(jiān)督管理委員會北京監(jiān)管局行政處罰決定書(北京富牛投資基金管理有限公司、宋希邦)〔2020〕13號

當事人：北京富牛投資基金管理有限公司(以下簡稱北京富牛)，住所：北京市昌平區(qū)。

宋希邦，男，1982年3月出生，住址：北京市海淀區(qū)。

依據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《私募辦法》)的有關規(guī)定，我局對北京富牛涉嫌違法違規(guī)案進行了立案調查、審理，并依法向當事人告知了作出行政處罰的事實、理由、依據(jù)及當事人依法享有的權利。應當事人北京富牛、宋希邦的要求，我局舉行了聽證會，聽取了當事人的陳述申辯意見。本案現(xiàn)已調查、審理終結。

經查明，當事人存在以下違法事實：

2017年7月6日，由北京富牛自行募集的牛氣沖天二號私募證券投資基金(以下簡稱牛氣二號基金)成立，投資者1人，投資總額200萬元。北京富牛在牛氣二號基金的募集和投資運作過程中存在如下違法行為：

一、未采取調查問卷等方式對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估

牛氣二號基金的基金合同及附件、牛氣二號基金在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的備案材料中均無調查問卷等投資者風險識別能力和風險承擔能力的評估認定材料。北京富牛未按《私募辦法》第十六條的規(guī)定，采取調查問卷等方式對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估。

二、玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責

牛氣二號基金的實際初始資金為200萬元，基金合同約定的初始資金金額合計不低于500萬元。牛氣二號基金的初始資金金額不符合基金合同約定，基金管理人、基金托管人、基金份額持有人三方未協(xié)商一致變更約定。北京富牛在基金合同不能成立的情況下，沒有按照基金合同的約定返還投資款項及利息，冒基金份額持有人之名簽署補充協(xié)議，仍然成立基金并運作，違反《私募辦法》第四條基金管理人應當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉義務的規(guī)定，屬于第二十三條第七項“玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責”的行為。

三、從事?lián)p害基金財產和投資者利益的投資活動

牛氣二號基金的基金合同約定，基金的平倉線為0.70，基金凈值跌至平倉線時基金管理人應當平倉，除非基金管理人與投資人書面同意不平倉。2017年11月7日，牛氣二號基金凈值首次觸及平倉線，此后至2019年10月25日，牛氣二號基金凈值絕大部分時間低于平倉線。在此期間，北京富牛在未取得投資人書面同意的情況下，始終未依合同約定平倉止損，繼續(xù)運作基金。截至2019年10月25日，該基金單位凈值0.141元，資產凈值從200萬元降至28.2萬余元，虧損嚴重。北京富牛的上述行為使基金財產與投資者利益的損失繼續(xù)擴大，違反《私募辦法》第二十三條第六項基金管理人不得從事?lián)p害基金財產和投資者利益的投資活動的規(guī)定。

四、未按基金合同的約定如實向投資者進行信息披露

牛氣二號基金的基金合同約定，在牛氣二號基金運行期間，基金管理人應當向投資人披露季度報告和年度報告。北京富牛未按合同約定如實向投資者進行信息披露，沒有向投資人發(fā)送過牛氣二號基金的季度報告、年度報告，違反《私募辦法》第二十四條基金管理人應按照合同約定如實向投資者披露信息的規(guī)定。

以上事實有北京富牛及牛氣二號基金登記備案材料、相關合同文件、相關人員詢問筆錄、微信聊天記錄、電子郵件、牛氣二號基金托管資產凈值情況與交易記錄等證據(jù)在案證明，足以認定。

北京富牛的上述行為違反了《私募辦法》第十六條、第二十三條第六項和第七項、第二十四條的規(guī)定，構成《私募辦法》第三十八條所述的違法行為。時任北京富牛法定代表人、牛氣二號基金基金經理宋希邦是北京富牛上述違法行為直接負責的主管人員。

當事人北京富牛、宋希邦在聽證過程中提出：第一，投資人具有多年的投資經歷，深知基金投資的風險，具備風險識別能力和風險承擔能力;第二，對基金合同關于基金初始規(guī)模的條款不知情，私募基金初始金額僅有200萬元不違反強制性規(guī)定，因投資人多次催促盡快成立基金并運作才冒充投資人簽署補充協(xié)議;第三，就基金凈值觸及平倉線繼續(xù)運作與投資人達成了一致意見，基金財產損失嚴重是因為投資能力欠缺，并無損害基金財產和投資人利益的主觀故意;第四，基金成立之初與投資人約定以發(fā)送基金交易截圖的方式向投資人披露信息，不知道需向投資人披露季度報告和年度報告;第五，宋希邦是北京富牛唯一的股東與法定代表人，宋希邦的行為就代表北京富牛的行為，不能同時被列為處罰對象。綜上，請求我局減輕或免予處罰。

經復核，我局認為：

第一，北京富牛未履行《私募辦法》第十六條規(guī)定的對投資者風險識別能力和風險承擔能力進行評估的義務。投資人自身風險識別和風險承擔情況，不是免除基金管理人該項義務的法定事由。

第二，基金管理人應按《私募辦法》第四條的規(guī)定恪盡職守，履行誠實信用、謹慎義務，不能以對基金合同相關條款不知情為由免除責任，更不能違背誠實信用冒名簽署補充協(xié)議。

第三，北京富牛在未與投資人達成書面一致協(xié)議的情況下，在基金凈值長期低于平倉線時始終未按基金合同約定進行平倉止損，繼續(xù)運作，基金財產最終嚴重虧損。

第四，當事人未與投資人就變更基金合同的信息披露條款達成一致協(xié)議，北京富牛未按合同約定向投資人披露信息。

第五，我局對本案基金管理人和直接負責的主管人員雙罰于法有據(jù)。

綜上，我局對上述陳述申辯意見不予采納。

根據(jù)當事人違法行為的事實、性質、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)《私募辦法》第三十八條的規(guī)定，我局決定：

1.對北京富牛未采取調查問卷等方式對投資者的風險識別能力和風險承擔能力進行評估的行為，責令改正，給予警告并處以3萬元罰款，對直接負責的主管人員宋希邦給予警告，并處以2萬元罰款;

2.對北京富牛玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責的行為，責令改正，給予警告并處以3萬元罰款，對直接負責的主管人員宋希邦給予警告，并處以3萬元罰款;

3.對北京富牛從事?lián)p害基金財產和投資者利益的投資活動的行為，責令改正，給予警告并處以3萬元罰款，對直接負責的主管人員宋希邦給予警告，并處以3萬元罰款;

4.對北京富牛未按合同約定如實向投資者進行信息披露的行為，責令改正，給予警告并處以3萬元罰款，對直接負責的主管人員宋希邦給予警告，并處以2萬元罰款。

綜上，對北京富牛上述違法行為責令改正，給予警告，并合計處以12萬元罰款;對宋希邦給予警告，并合計處以10萬元罰款。

上述當事人應自收到本處罰決定書之日起15日內，將罰款匯交中國證券監(jiān)督管理委員會，開戶銀行：中信銀行北京分行營業(yè)部，賬號：7111010189800000162，由該行直接上繳國庫，并將注有當事人名稱的付款憑證復印件送中國證券監(jiān)督管理委員會行政處罰委員會辦公室和北京證監(jiān)局備案。當事人如果對本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復議，也可在收到本處罰決定書之日起6個月內向有管轄權的人民法院提起行政訴訟。復議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

中國證監(jiān)會北京監(jiān)管局

2020年12月21日