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直播打賞制度建構(gòu)研討會(huì)：審慎看待直播打賞“冷靜期”論
(王玉玲)近年來(lái)，網(wǎng)絡(luò)直播以破竹之勢(shì)，融入人們的日常生活，已逐漸發(fā)展成為一種新職業(yè)、新業(yè)態(tài)、新生活方式。根據(jù)《中國(guó)網(wǎng)絡(luò)表演(直播)行業(yè)發(fā)展報(bào)告(2021-2022)》，截至2021年12月，中國(guó)網(wǎng)絡(luò)表演(直播)行業(yè)主播賬號(hào)累計(jì)近1.4億。另?yè)?jù)第49次中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告，直播和短視頻用戶(hù)規(guī)模連年攀升，使用率不斷提高，整體呈現(xiàn)大幅增長(zhǎng)趨勢(shì)。
同時(shí)，直播打賞作為直播領(lǐng)域重要的商業(yè)模式，其行為屬性認(rèn)定、責(zé)任分配的規(guī)則尚未清晰，給直播行業(yè)健康發(fā)展帶來(lái)一定困擾。因此，直播打賞行為屬性認(rèn)定和責(zé)任界定、規(guī)則建構(gòu)，對(duì)于保障直播行業(yè)交易安全和發(fā)展，具有必要性和緊迫性。
(相關(guān)資料圖)
近日，由中國(guó)政法大學(xué)文化娛樂(lè)法治研究中心主辦的“科學(xué)認(rèn)識(shí)直播打賞，促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展”直播打賞制度建構(gòu)研討會(huì)在京舉行。研討會(huì)上，中國(guó)政法大學(xué)比較法學(xué)研究院教授、中國(guó)政法大學(xué)文化娛樂(lè)法治研究中心執(zhí)行主任劉文杰發(fā)布了中心研究團(tuán)隊(duì)最新研究成果《網(wǎng)絡(luò)直播打賞的制度建構(gòu)研究》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“報(bào)告”)，多位來(lái)自知名高校、研究機(jī)構(gòu)的學(xué)者圍繞直播打賞的社會(huì)價(jià)值、性質(zhì)認(rèn)定、法律效力和責(zé)任分配等相關(guān)問(wèn)題展開(kāi)討論。
直播成為“第二舞臺(tái)”，助力傳統(tǒng)文化傳播
有研究發(fā)現(xiàn)，在傳統(tǒng)文化直播間，觀眾用打賞表達(dá)對(duì)內(nèi)容的認(rèn)可，從業(yè)者用打賞收入精進(jìn)技藝，使傳統(tǒng)文化內(nèi)容的生產(chǎn)、創(chuàng)作進(jìn)入可持續(xù)的良性循環(huán)，有助于傳統(tǒng)文化傳播自發(fā)生長(zhǎng)。越來(lái)越多的藝術(shù)家和文藝演出機(jī)構(gòu)開(kāi)始嘗試線(xiàn)上直播。
例如，過(guò)去一年抖音演藝類(lèi)直播超過(guò)3200萬(wàn)場(chǎng)，場(chǎng)均觀看人次超過(guò)3900人，相當(dāng)于每天都有近9萬(wàn)場(chǎng)中等規(guī)模的演出在抖音上演；抖音非遺類(lèi)直播每天開(kāi)播1617場(chǎng)，打賞總收入同比增長(zhǎng)533%。
中國(guó)藝術(shù)研究院副研究員孫佳山 受訪(fǎng)者供圖
中國(guó)藝術(shù)研究院副研究員孫佳山分析，從演藝行業(yè)的角度看，“第一舞臺(tái)”是指?jìng)鹘y(tǒng)院團(tuán)線(xiàn)下實(shí)體演出的具體場(chǎng)所，而網(wǎng)絡(luò)直播已經(jīng)是愈發(fā)重要的“第二舞臺(tái)”。直播“第二舞臺(tái)”開(kāi)始影響、塑造“第一舞臺(tái)”，甚至開(kāi)始影響一些藝術(shù)本體的外延，很多領(lǐng)域都在發(fā)生著悄無(wú)聲息的積極變化，直播對(duì)于非遺的保護(hù)和傳承有著很好的助力作用。
孫佳山指出，網(wǎng)絡(luò)直播突破了傳統(tǒng)線(xiàn)下演出的物理空間限制，讓線(xiàn)上觀眾有了更好的視聽(tīng)體驗(yàn)。對(duì)于藝術(shù)院團(tuán)、非遺的直播打賞等，要進(jìn)一步發(fā)揮直播打賞對(duì)于優(yōu)秀傳統(tǒng)文化傳播、傳承和保護(hù)的積極助力作用。
復(fù)旦大學(xué)新聞學(xué)院副教授崔迪 受訪(fǎng)者供圖
在復(fù)旦大學(xué)新聞學(xué)院副教授崔迪看來(lái)，網(wǎng)絡(luò)直播不僅能夠助力傳統(tǒng)文化的傳播與傳承，其本身已經(jīng)成為一種文化，它的日常性、普通性恰恰成為了文化的一個(gè)基礎(chǔ)。
崔迪指出，之所以可以將網(wǎng)絡(luò)直播看成一種流行的文化形態(tài)，主要有幾點(diǎn)原因。第一，首先，網(wǎng)絡(luò)直播依托于特定的技術(shù)模態(tài)或介質(zhì)，同時(shí)具備一定的商業(yè)文化；第二，網(wǎng)絡(luò)直播具有流行度高、門(mén)檻低、容納度高的特點(diǎn)；第三，直播發(fā)展出有特色的表達(dá)系統(tǒng)，其中的流行語(yǔ)或者一些表達(dá)方式已經(jīng)融入我們的日常生活，同時(shí)，相對(duì)于其他直播形式，網(wǎng)絡(luò)直播的形態(tài)具有一定的獨(dú)立性，這也意味著它變成了相對(duì)獨(dú)立的文化門(mén)類(lèi)。
多數(shù)直播打賞是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)下的文化消費(fèi)行為
清晰界定直播打賞的法律性質(zhì)與關(guān)系是科學(xué)認(rèn)識(shí)直播打賞的前提與基礎(chǔ)，也是本次研討會(huì)的重要議題之一。
中國(guó)傳媒大學(xué)人類(lèi)命運(yùn)共同體研究院教授王四新 受訪(fǎng)者供圖
中國(guó)傳媒大學(xué)人類(lèi)命運(yùn)共同體研究院教授王四新表示，網(wǎng)絡(luò)直播逐漸發(fā)展成為新職業(yè)、新業(yè)態(tài)、新生活方式。從科學(xué)認(rèn)識(shí)直播打賞上講，需要對(duì)直播打賞中錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系以及關(guān)系模式進(jìn)行探討。“怎樣把法律關(guān)系搞清楚，科學(xué)合理制定規(guī)則，還有很多新問(wèn)題需要探討”王四新說(shuō)道。
復(fù)旦大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院教授王健 受訪(fǎng)者供圖
復(fù)旦大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院教授王健指出，直播已經(jīng)發(fā)展成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不可忽視的一部分。以非對(duì)稱(chēng)的信息經(jīng)濟(jì)學(xué)理論來(lái)解釋的話(huà)，直播打賞是一種交易，但是跟傳統(tǒng)交易不一樣，因?yàn)樗皇且皇纸诲X(qián)一手交貨的交易。一般來(lái)說(shuō)，用戶(hù)需要先購(gòu)買(mǎi)或兌換虛擬禮物，然后用禮物去打賞主播。
中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所研究員支振鋒 受訪(fǎng)者供圖
中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所研究員支振鋒提出，網(wǎng)絡(luò)直播可以分為兩大類(lèi)，一類(lèi)是演藝直播，即提供某種知識(shí)或才藝；另一類(lèi)是直播帶貨。如果將網(wǎng)絡(luò)直播和傳統(tǒng)演藝進(jìn)行比較，直播打賞其實(shí)是主播向用戶(hù)提供網(wǎng)絡(luò)表演服務(wù)或網(wǎng)絡(luò)知識(shí)服務(wù)，用戶(hù)通過(guò)打賞的方式支付費(fèi)用。因此，網(wǎng)絡(luò)直播中的表演服務(wù)或知識(shí)服務(wù)，與傳統(tǒng)演藝或線(xiàn)下物理空間所提供的服務(wù)本質(zhì)上沒(méi)有區(qū)別，它們之間存在共性。
上海師范大學(xué)法學(xué)院副教授吳玄 受訪(fǎng)者供圖
從法律關(guān)系來(lái)看，上海師范大學(xué)法學(xué)院副教授吳玄表示，直播打賞是一種消費(fèi)服務(wù)，屬于服務(wù)合同行為。吳玄認(rèn)為，可以對(duì)直播內(nèi)容進(jìn)行分類(lèi)，比如直播帶貨、知識(shí)付費(fèi)、才藝表演以及個(gè)人生活分享等不同類(lèi)型。對(duì)于直播打賞的法律規(guī)制，吳玄認(rèn)為，不應(yīng)當(dāng)對(duì)直播內(nèi)容進(jìn)行“三六九等”的劃分，可結(jié)合主播之前是否有違法違規(guī)行為以及程度，建立信用懲戒機(jī)制，從而科學(xué)認(rèn)識(shí)直播打賞，保障網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)有序發(fā)展。
中國(guó)政法大學(xué)比較法學(xué)研究院教授、中國(guó)政法大學(xué)文化娛樂(lè)法治研究中心執(zhí)行主任劉文杰 受訪(fǎng)者供圖
報(bào)告通過(guò)對(duì)政策文件和學(xué)者主流觀點(diǎn)的分析也發(fā)現(xiàn)，直播打賞屬于網(wǎng)絡(luò)新業(yè)態(tài)下的非強(qiáng)制性付費(fèi)行為，構(gòu)成服務(wù)合同關(guān)系。比如七部門(mén)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)直播規(guī)范管理工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》將直播打賞界定為網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)的消費(fèi)行為，平臺(tái)和主播屬于信息和文化產(chǎn)品提供者，直播打賞是互聯(lián)網(wǎng)背景下的付費(fèi)行為。
報(bào)告提出，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同觀點(diǎn)是當(dāng)前學(xué)界關(guān)于直播打賞行為法律性質(zhì)的主流觀點(diǎn)，認(rèn)同用戶(hù)將虛擬禮物發(fā)送給主播的行為是新型的消費(fèi)行為，而非法律意義上的贈(zèng)與行為。理由在于，首先，用于打賞的虛擬禮物的財(cái)產(chǎn)屬性并不確定，打賞很難被認(rèn)為是簡(jiǎn)單的“無(wú)償”財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與。其次，打賞行為符合消費(fèi)的對(duì)價(jià)性特點(diǎn)，打賞用戶(hù)獲得針對(duì)主播的特定服務(wù)和平臺(tái)增值服務(wù)等。最后，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同觀點(diǎn)不僅符合各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，也有利于保護(hù)當(dāng)事人之間的公平交易關(guān)系，維護(hù)交易安全。
主播成為職業(yè)新選擇，應(yīng)鼓勵(lì)職業(yè)直播人才發(fā)展
網(wǎng)絡(luò)直播逐漸發(fā)展成為一種新職業(yè)、新業(yè)態(tài)、新生活方式，平臺(tái)主播作為從業(yè)人員人數(shù)也在快速增長(zhǎng)。根據(jù)《中國(guó)網(wǎng)絡(luò)表演(直播)行業(yè)發(fā)展報(bào)告(2021-2022)》，2021年中國(guó)網(wǎng)絡(luò)表演(直播)行業(yè)市場(chǎng)規(guī)模達(dá)1844.42億元，網(wǎng)絡(luò)表演(直播)行業(yè)主播賬號(hào)累計(jì)近1.4億。平臺(tái)主播多屬于線(xiàn)上兼職型就業(yè)，月收入3000至5000元的中腰部主播居多，收入中來(lái)自打賞的部分在50%以下，高收入的“頭部主播”數(shù)量占比較少，收入分布較為均衡。
北京師范大學(xué)新聞傳播學(xué)院副教授楊雅 受訪(fǎng)者供圖
北京師范大學(xué)新聞傳播學(xué)院副教授楊雅分析，從職業(yè)類(lèi)型來(lái)看，直播主播既是一種“新職業(yè)”也是一種“心職業(yè)”，這意味著人們就業(yè)觀念的突破、認(rèn)知的突破以及選擇的突破。
楊雅提出幾項(xiàng)建議，第一，全社會(huì)對(duì)職業(yè)選擇取向應(yīng)該更加尊重包容?！绑w面勞動(dòng)”更易提升主播的職業(yè)效能和結(jié)果預(yù)期，塑造職業(yè)興趣，為達(dá)到預(yù)期的成就而努力，這也是整個(gè)直播行業(yè)逐漸打造職業(yè)成熟度的反映。第二，培育積極心理資本，傳播主播的正能量。未來(lái)打算將直播主播作為職業(yè)選擇的個(gè)體，要樹(shù)立正確的職業(yè)觀、價(jià)值觀，提升心理韌性，在仰望星空的同時(shí)也要有腳踏實(shí)地的態(tài)度。第三，關(guān)注直播主播的職業(yè)成長(zhǎng)規(guī)劃，優(yōu)化人才培養(yǎng)體系。第四，構(gòu)建多層次多主體的內(nèi)容體系，傳遞主流價(jià)值觀。
中國(guó)傳媒大學(xué)文化法治研究中心研究員周麗娜 受訪(fǎng)者供圖
關(guān)于主播的職業(yè)成長(zhǎng)規(guī)劃，中國(guó)傳媒大學(xué)文化法治研究中心研究員周麗娜建議，應(yīng)推動(dòng)主播職業(yè)化，激勵(lì)主播群體向更高層次成長(zhǎng)，形成一種良性的、穩(wěn)定的、持續(xù)的職業(yè)發(fā)展路徑?！?021年中國(guó)短視頻和直播電商行業(yè)人才發(fā)展報(bào)告》指出，在短視頻和直播電商領(lǐng)域預(yù)計(jì)從業(yè)人員缺口中，網(wǎng)絡(luò)主播占比可能達(dá)到52%，網(wǎng)絡(luò)主播職業(yè)的人才需求相當(dāng)旺盛。在互聯(lián)網(wǎng)營(yíng)銷(xiāo)師已成為國(guó)家認(rèn)可的新職業(yè)后，網(wǎng)絡(luò)主播納入國(guó)家職業(yè)資格目錄，走向職業(yè)化發(fā)展道路，應(yīng)該提上日程。
“根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)主播行為規(guī)范》規(guī)定，涉及醫(yī)療衛(wèi)生、財(cái)經(jīng)金融、法律、教育的直播內(nèi)容，主播應(yīng)取得相應(yīng)執(zhí)業(yè)資質(zhì)。未來(lái)，如果網(wǎng)絡(luò)主播成為正式職業(yè)，不排除也將有相應(yīng)的職業(yè)技能標(biāo)準(zhǔn)或類(lèi)似資質(zhì)方面的標(biāo)準(zhǔn)出臺(tái)，激勵(lì)主播群體向更高層次成長(zhǎng)，形成一種良性的、穩(wěn)定的、持續(xù)的、職業(yè)化發(fā)展路徑?！敝茺惸日f(shuō)道。
審慎看待打賞“冷靜期”論，科學(xué)規(guī)范直播行業(yè)發(fā)展
針對(duì)個(gè)別直播打賞問(wèn)題，有觀點(diǎn)建議強(qiáng)制設(shè)立打賞冷靜期制度。報(bào)告指出，統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明，直播打賞并未造成用戶(hù)群體因打賞而遭受?chē)?yán)重利益侵害的情況。一般來(lái)說(shuō)，冷靜期制度只適用于商品購(gòu)買(mǎi)，不適用于接受服務(wù)，因?yàn)橹辈ゴ蛸p與消費(fèi)者冷靜期的傳統(tǒng)適用語(yǔ)境存在本質(zhì)不同。此外，直播打賞并不存在因信息不對(duì)稱(chēng)而引發(fā)的盲目決策問(wèn)題。
“設(shè)置直播打賞冷靜期在理論上存在正當(dāng)性問(wèn)題。如果對(duì)直播打賞設(shè)立冷靜期，也就是允許用戶(hù)對(duì)自己已經(jīng)實(shí)施的消費(fèi)決定反悔，容易造成市場(chǎng)上形成不講誠(chéng)信的氛圍，不利于激勵(lì)主播創(chuàng)作積極性和直播行業(yè)長(zhǎng)期健康發(fā)展?！眲⑽慕苷f(shuō)道。
據(jù)此，課題組建議，直播平臺(tái)可以設(shè)置消費(fèi)提醒功能來(lái)引導(dǎo)消費(fèi)者理性消費(fèi)，即平臺(tái)在用戶(hù)準(zhǔn)備打賞時(shí)給予提醒，幫助消費(fèi)者想明白是否真的要進(jìn)行打賞，如果用戶(hù)想清楚后打賞，那么打賞就不可以輕易撤銷(xiāo)。打賞提醒可以采取平臺(tái)設(shè)置與用戶(hù)自主設(shè)置相結(jié)合的方式，即用戶(hù)設(shè)置優(yōu)先，用戶(hù)沒(méi)有自行設(shè)置，則啟用平臺(tái)的默認(rèn)設(shè)置。
北京郵電大學(xué)法學(xué)院教授崔聰聰 受訪(fǎng)者供圖
近年來(lái)，直播平臺(tái)的迅速發(fā)展，未成年人網(wǎng)絡(luò)保護(hù)更是全社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)。北京郵電大學(xué)法學(xué)院教授崔聰聰稱(chēng)，未成年人打賞涉及身份識(shí)別、打賞行為的效力以及是否需要監(jiān)護(hù)人的同意和追認(rèn)的問(wèn)題，目前面臨的主要法律糾紛就是未成年人打賞的法律效力問(wèn)題。在糾紛中，怎樣識(shí)別未成年人身份是一個(gè)非常核心的問(wèn)題，也是難點(diǎn)。
崔聰聰表示，判斷當(dāng)事人是否有民事行為能力，主要看其精神狀態(tài)以及年齡，這在線(xiàn)下交易中比較容易判定，但線(xiàn)上平臺(tái)在識(shí)別未成年人身份上存在一定困難?！坝袥](méi)有一種有效的技術(shù)手段，既能夠有效識(shí)別用戶(hù)是不是未成年人，又能保護(hù)用戶(hù)的個(gè)人信息安全或隱私?！贝蘼斅斀ㄗh，只采集身份證號(hào)碼的部分字段，既能識(shí)別用戶(hù)是否未成年人，又不至于收集身份證的全部字段，同時(shí)與身份證數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行有效，確定用戶(hù)是否為未成年人。
報(bào)告進(jìn)一步建議，預(yù)防、減少未成年人直播打賞行為的發(fā)生，需要全社會(huì)的參與，理性分配多元主體的責(zé)任。直播平臺(tái)需努力實(shí)現(xiàn)未成年人的準(zhǔn)確識(shí)別、打賞的風(fēng)險(xiǎn)提示，加強(qiáng)對(duì)主播及其所屬經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)的管理和培訓(xùn)，嚴(yán)禁主播誘導(dǎo)未成年人打賞等行為。
課題組通過(guò)梳理發(fā)現(xiàn)，抖音直播通過(guò)禁止未成年人參與直播打賞、嚴(yán)控未成年人從事主播、優(yōu)化升級(jí)“青少年模式”、建立專(zhuān)門(mén)服務(wù)團(tuán)隊(duì)、規(guī)范重點(diǎn)功能應(yīng)用、加強(qiáng)高峰時(shí)段管理、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)素養(yǎng)教育等加強(qiáng)未成年人保護(hù)。斗魚(yú)直播通過(guò)對(duì)使用設(shè)備、行為軌跡、用戶(hù)習(xí)慣以及用戶(hù)行為模式四個(gè)維度進(jìn)行大數(shù)據(jù)分析，判斷行為主體是否為未成年人。快手推出的“家長(zhǎng)控制模式”，用戶(hù)在該模式下無(wú)法進(jìn)行打賞、充值、提現(xiàn)等行為。保護(hù)未成年人還需要多方形成良性互動(dòng)，共同為未成年人的健康成長(zhǎng)提供友好清朗的網(wǎng)絡(luò)空間。
報(bào)告著重指出，家長(zhǎng)是未成年人保護(hù)和監(jiān)管的第一責(zé)任人，應(yīng)加強(qiáng)對(duì)孩子的觀察，防止孩子沉迷網(wǎng)絡(luò)，注意保護(hù)支付密碼，預(yù)防、杜絕未成年人打賞事件發(fā)生。
在直播打賞的制度建構(gòu)方面，劉文杰提出四個(gè)要點(diǎn)，一是尊重直播打賞行業(yè)發(fā)展規(guī)律，實(shí)現(xiàn)協(xié)同共治。二是防范未成年人打賞。三是抵制惡意誘導(dǎo)打賞，避免低俗內(nèi)容傳播。四是倡議分級(jí)分類(lèi)管理。
“直播打賞作為一種商業(yè)運(yùn)營(yíng)模式，其有效運(yùn)行離不開(kāi)平臺(tái)所提供的技術(shù)、內(nèi)容運(yùn)營(yíng)審核方面的支持，因此科學(xué)合理界定直播平臺(tái)的責(zé)任邊界，顯得尤其重要，既要平臺(tái)負(fù)起責(zé)任，也不能因?yàn)椴糠謽O端個(gè)案，無(wú)限擴(kuò)大平臺(tái)責(zé)任。歸根到底，直播打賞的治理目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的更好發(fā)展?！眲⑽慕苷f(shuō)道。
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