新修訂的《證券法》將于2020年3月1日起施行。新《證券法》大幅提高了對證券違法行為的處罰力度，如對于上市公司信息披露違法行為，從原來最高可處以六十萬元罰款，提高至一千萬元;對于發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事虛假陳述行為，或者隱瞞相關事項導致虛假陳述的，規(guī)定最高可處以一千萬元罰款等。

中國政法大學博士生導師胡繼曄在接受《證券日報》記者采訪時表示，新證券法對上市公司的處罰上了一個新的臺階，上市公司和實控人通過信息披露違法和虛假陳述獲得巨大收益，必須通過處罰彰顯震懾，懲處力度一定要到位。

但對于一些幾乎油盡燈枯的上市公司來說，這筆罰款將會是壓倒它們的最后一根稻草。與此同時，對審核上市公司信息未勤勉盡責的“看門人”，要和上市公司一同，背負行政處罰與民事責任。

康得新逃得過

千萬元處罰嗎？

2019年，隨著證監(jiān)會深入調(diào)查，手握百億元貨幣資金的康得新復合材料集團股份有限公司(以下簡稱康得新)的違法行為也浮出水面。2019年7月5日，證監(jiān)會公告，因信息披露違規(guī)，康得新及其主要涉案人員在《證券法》規(guī)定的范圍內(nèi)，擬對康得新作出頂格處罰并采取終身市場禁入的措施。

上海漢聯(lián)律師事務所宋一欣律師在接受《證券日報》記者采訪時表示，雖然正式的行政處罰并未下達，但證監(jiān)會此前對康得新做出了處罰告知，很可能會沿用舊的處罰標準。作為康得新財務報告的看門人，瑞華律師事務所的調(diào)查尚未結(jié)束，對它的處理很可能要遵照新《證券法》標準執(zhí)行。

“因為正式的行政處罰并未下達，目前對康得新的訴訟還處于維權(quán)征集階段，預計訴訟金額會達到數(shù)億元，尤其是新《證券法》出臺后，對投資者維權(quán)進行更多的保護與幫助，這會鼓勵更多投資者走上維權(quán)的道路。”宋一欣表示，雖然康得新可能躲過新《證券法》規(guī)定的千萬元罰款，但投資者日漸洶涌的維權(quán)聲浪，依然可能讓它付出高額賠償。

北京市證信律師事務所季境律師對《證券日報》記者表示，在法律理論規(guī)則中，有“法不溯及既往”原則，通俗地講，就是不能用“今天”的規(guī)定去約束“昨天”的行為。在新法生效前有明確法律依據(jù)的事件，要參照舊法，只有事件發(fā)生時，新法與舊法都已經(jīng)頒布了，且對此都有規(guī)定的情況下，適用新法。

在證監(jiān)會對康得新作出處罰及禁入告知中，已明確進行頂格處罰。有兩種可能：由于對康得新的行政處罰在新《證券法》頒布之前公布，應當沿用舊法規(guī)定;但行政處罰在3月1日之后公布，也存在使用新法條例的可能。

季境說：“新頒布的法律規(guī)定，是不能去制裁此前已經(jīng)發(fā)生的行為。而證監(jiān)會對康得新的處罰告知中，沒有明確處罰金額，頂格處罰上限是六十萬元還是一千萬元，這要看行政處罰具體出臺時間和相關的司法解釋了。”

如果康得新遭遇證監(jiān)會千萬元處罰，對于業(yè)績已經(jīng)嚴重惡化的它來說，無異于雪上加霜?？档眯屡兜?019年半年報顯示，2019年上半年，康得新營業(yè)收入為8.43億元，2018年同期為72.41億元，同比下降88.36%;歸屬于上市公司股東的凈利潤為-6.60億元，2018年同期為15.13億元，同比下降144.20%;經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額為-1.78億元，2018年同期為6.36億元，同比下降127.94%。

在貨幣資金方面，2019年半年報顯示，康得新貨幣資金為142.07億元，2018年同期為153.16億元。半年報中“所有權(quán)或使用權(quán)受到限制的資產(chǎn)”一欄顯示，康得新貨幣資金存在三項受限情況，包括保證金存款8693萬元、司法和銀行凍結(jié)18.64億元以及北京銀行《現(xiàn)金管理服務協(xié)議》受限存款122.09億元?？档眯卤硎?，經(jīng)自查，公司截至目前尚未結(jié)案的被起訴類案件112起，合計涉案金額約73.07億元。

資金緊張也傳導至公司的經(jīng)營層面?？档眯略硎?，公司面臨的局面異常嚴峻，債項違約、銀行賬戶被凍結(jié)、公司涉及多起訴訟等事項均對公司正常生產(chǎn)經(jīng)營可能產(chǎn)生重大負面影響。進而有可能導致公司在預涂膜、光學膜等領域出現(xiàn)客戶流失、市場份額下降的情況。

“看門人”失職躲不過

法律訴訟

康得新的違法行為有多惡劣?經(jīng)證監(jiān)會查，康得新涉嫌在2015年至2018年期間，通過虛構(gòu)銷售業(yè)務等方式虛增營業(yè)收入，并通過虛構(gòu)采購、生產(chǎn)、研發(fā)費用、產(chǎn)品運輸費用等方式虛增營業(yè)成本、研發(fā)費用和銷售費用。通過上述方式，康得新共虛增利潤總額達119億元。

瑞華會計師事務所(以下簡稱瑞華所)作為康得新年審機構(gòu)，在康得新造假期間，連續(xù)三年均為其出具了“標準的無保留意見”，只有2018年年報審計時，康得新已經(jīng)深陷債務危機，瑞華所才沒有繼續(xù)給康得新背書，出具了“無法表示意見”的審計報告。

但為時已晚，瑞華所因“作為康得新2015年至2018年4年年報的審計機構(gòu)，明顯未履行勤勉盡責的義務，未起到上市公司‘看門人’的作用”，于2019年7月份被證監(jiān)會立案調(diào)查。

作為中國本土收入規(guī)模第二大會計師事務所，中國注冊會計師協(xié)會數(shù)據(jù)統(tǒng)計，瑞華所2018年度業(yè)務收入28.78億元，注冊會計師數(shù)量2266人。而康得新連續(xù)4年的利潤造假期間，支付給瑞華所的審計費，只有區(qū)區(qū)840萬元。

瑞華所會為這筆審計費擔上巨大的風險為康得新隱瞞真相?這讓業(yè)內(nèi)十分費解，但同時也說明了瑞華所可能存在某些問題。瑞華所是否對會計師的風險控制能力弱?審計的合理保證是否充分落實?是否造成了一系列審計風險?

新《證券法》規(guī)定，證券服務機構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具審計報告及其他鑒證報告、資產(chǎn)評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

北京市盈科律師事務所臧小麗律師對《證券日報》記者表示，未勤勉盡責，性質(zhì)上是一種過錯責任。會計師雖然沒有參與偽造證據(jù)、參與造假，但也沒有遵守相關審計準則，缺少應有的職業(yè)審慎及職業(yè)懷疑，存在獲取審計證據(jù)不完整、執(zhí)行審計程序不到位的情況，以及未審慎核實回款的真實性等，便會因為未做到勤勉盡責，而被監(jiān)管機構(gòu)處罰。

有會計師事務所會計師對《證券日報》記者表示，公司審計中重要的一項就是銀行存款的審核，最有效的方法是向銀行發(fā)詢證函。對于康得新122億元賬面資金是否真實在賬，瑞華所直到2019年3月份，才最終從銀行回函信息與康得新賬面記載、網(wǎng)銀顯示對比后，發(fā)現(xiàn)余額不一致，最終無法判斷康得新銀行存款期末余額的真實性、準確性及披露的恰當性。而此時康得新已經(jīng)出現(xiàn)大面積債務違約。

縱觀康得新2019年下半年的公告，頁面已經(jīng)被各類訴訟所占據(jù)，內(nèi)容均指向康得新的債務，同時夾雜著子公司破產(chǎn)信息。對于康得新是否有能力賠償投資者的損失，宋一欣說：“目前對瑞華所的調(diào)查還在進行中，康得新和瑞華所的行政處罰并未公布，如果公布了，瑞華所很可能作為連帶責任人一同被投資者起訴。”