中國(guó)證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站近日公布的中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書(〔2019〕43號(hào))顯示，豐利財(cái)富(北京)國(guó)際資本管理股份有限公司(簡(jiǎn)稱“豐利資本”)為恢復(fù)長(zhǎng)安豐利24號(hào)(長(zhǎng)安豐利24號(hào)分級(jí)資產(chǎn)管理計(jì)劃，是豐利資本發(fā)行的私募基金產(chǎn)品)交易權(quán)限，通過(guò)向國(guó)泰君安證券股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱國(guó)泰君安)提供偽造的《豐利久贏證券投資基金合同補(bǔ)充協(xié)議》《長(zhǎng)安基金說(shuō)明函》《投資人說(shuō)明函》，使國(guó)泰君安于2016年5月13日將豐利經(jīng)證3550萬(wàn)元轉(zhuǎn)入豐利久贏;并在2016年5月9日和17日，又分兩次將豐利久贏共4240萬(wàn)元轉(zhuǎn)入熙泉投資;最后根據(jù)豐利資本的指令通過(guò)熙泉投資對(duì)長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資4240萬(wàn)元。此次補(bǔ)資后，長(zhǎng)安豐利24號(hào)恢復(fù)交易權(quán)限。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)為，《證券投資基金法》第二條、第三十一條規(guī)定適用本案。且豐利資本上述行為，違反《證券投資基金法》第一百二十三條第一款，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令105號(hào))第二十三條第四項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成挪用基金財(cái)產(chǎn)的違法行為，直接負(fù)責(zé)的主管人員為豐利資本時(shí)任董事長(zhǎng)毛鳳麗及時(shí)任總經(jīng)理張永輝。

根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券投資基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)決定：

一、責(zé)令豐利財(cái)富(北京)國(guó)際資本管理股份有限公司改正，并處以100萬(wàn)元的罰款;

二、對(duì)毛鳳麗給予警告，并處以30萬(wàn)元的罰款;

三、對(duì)張永輝給予警告，并處以30萬(wàn)元的罰款。

此外，同日中國(guó)證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站公布的中國(guó)證監(jiān)會(huì)市場(chǎng)禁入決定書(〔2019〕6號(hào))顯示，豐利資本時(shí)任董事長(zhǎng)毛鳳麗及時(shí)任總經(jīng)理張永輝作為當(dāng)事人，對(duì)豐利資本違法挪用私募基金財(cái)產(chǎn)的行為負(fù)有直接責(zé)任，違法行為情節(jié)嚴(yán)重。

依據(jù)《證券投資基金法》第一百四十八條和《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第三條第六項(xiàng)及第五條第三項(xiàng)的規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)決定：

一、對(duì)毛鳳麗采取終身市場(chǎng)禁入措施，自中國(guó)證監(jiān)會(huì)宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。

二、對(duì)張永輝采取十年市場(chǎng)禁入措施，自中國(guó)證監(jiān)會(huì)宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。

《證券投資基金法》第二條規(guī)定：在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，公開(kāi)或者非公開(kāi)募集資金設(shè)立證券投資基金(以下簡(jiǎn)稱基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法;本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

《證券投資基金法》第三十一條規(guī)定：對(duì)非公開(kāi)募集基金的基金管理人進(jìn)行規(guī)范的具體辦法，由國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照本章的原則制定。

《證券投資基金法》第一百二十三條規(guī)定：基金管理人、基金托管人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他從業(yè)人員有本法第二十條所列行為之一的，責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;沒(méi)有違法所得或者違法所得不足一百萬(wàn)元的，并處十萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下罰款;基金管理人、基金托管人有上述行為的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，暫?；蛘叱蜂N基金從業(yè)資格，并處三萬(wàn)元以上三十萬(wàn)元以下罰款。 基金管理人、基金托管人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他從業(yè)人員侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)而取得的財(cái)產(chǎn)和收益，歸入基金財(cái)產(chǎn)。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

《證券投資基金法》第一百四十八條規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取證券市場(chǎng)禁入的措施。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令105號(hào))第二十三條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有以下行為：

(一)將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事投資活動(dòng);

(二)不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn);

(三)利用基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送;

(四)侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn);

(五)泄露因職務(wù)便利獲取的未公開(kāi)信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng);

(六)從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng);

(七)玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責(zé);

(八)從事內(nèi)幕交易、操縱交易價(jià)格及其他不正當(dāng)交易活動(dòng);

(九)法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定禁止的其他行為。

《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第三條規(guī)定：下列人員違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重的程度，采取證券市場(chǎng)禁入措施：

(一)發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，其他信息披露義務(wù)人或者其他信息披露義務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(二)發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司的控股股東、實(shí)際控制人，或者發(fā)行人、上市公司、非上市公眾公司控股股東、實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(三)證券公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其內(nèi)設(shè)業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人、分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者其他證券從業(yè)人員;

(四)證券公司的控股股東、實(shí)際控制人或者證券公司控股股東、實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(五)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)的人員和證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的實(shí)際控制人或者證券服務(wù)機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;

(六)證券投資基金管理人、證券投資基金托管人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其內(nèi)設(shè)業(yè)務(wù)部門、分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者其他證券投資基金從業(yè)人員;

(七)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的有關(guān)責(zé)任人員。

《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》第五條規(guī)定：違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取3至5年的證券市場(chǎng)禁入措施;行為惡劣、嚴(yán)重?cái)_亂證券市場(chǎng)秩序、嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者在重大違法活動(dòng)中起主要作用等情節(jié)較為嚴(yán)重的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取5至10年的證券市場(chǎng)禁入措施;有下列情形之一的，可以對(duì)有關(guān)責(zé)任人員采取終身的證券市場(chǎng)禁入措施：

(一)嚴(yán)重違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成犯罪的;

(二)從事保薦、承銷、資產(chǎn)管理、融資融券等證券業(yè)務(wù)及其他證券服務(wù)業(yè)務(wù)，負(fù)有法定職責(zé)的人員，故意不履行法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的義務(wù)，并造成特別嚴(yán)重后果的;

(三)違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，采取隱瞞、編造重要事實(shí)等特別惡劣手段，或者涉案數(shù)額特別巨大的;

(四)違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，從事欺詐發(fā)行、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等違法行為，嚴(yán)重?cái)_亂證券、期貨市場(chǎng)秩序并造成嚴(yán)重社會(huì)影響，或者獲取違法所得等不當(dāng)利益數(shù)額特別巨大，或者致使投資者利益遭受特別嚴(yán)重?fù)p害的;

(五)違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)采取證券市場(chǎng)禁入措施，且存在故意出具虛假重要證據(jù)，隱瞞、毀損重要證據(jù)等阻礙、抗拒證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員依法行使監(jiān)督檢查、調(diào)查職權(quán)行為的;

(六)因違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，5—6—年內(nèi)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)給予除警告之外的行政處罰3次以上，或者5年內(nèi)曾經(jīng)被采取證券市場(chǎng)禁入措施的;

(七)組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)或者實(shí)施重大違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定的活動(dòng)的;

(八)其他違反法律、行政法規(guī)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定，情節(jié)特別嚴(yán)重的。

以下為原文：

中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書(豐利財(cái)富、毛鳳麗、張永輝)

〔2019〕43號(hào)

當(dāng)事人：豐利財(cái)富(北京)國(guó)際資本管理股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱北京豐利)，2008年12月成立，住所：北京市西城區(qū)西直門外大街。

毛鳳麗，女，1980年2月出生，時(shí)任北京豐利董事長(zhǎng)，住址：河南省鄭州市中原區(qū)。

張永輝，男，1981年10月出生，時(shí)任北京豐利總經(jīng)理，住址：北京市西城區(qū)。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》(以下簡(jiǎn)稱《證券投資基金法》)的有關(guān)規(guī)定，我會(huì)對(duì)北京豐利挪用私募基金財(cái)產(chǎn)行為進(jìn)行立案調(diào)查、審理，并依法向當(dāng)事人告知作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)，我會(huì)于2018年10月19日舉行了聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取了當(dāng)事人及其代理人的陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

經(jīng)查明，當(dāng)事人存在以下違法事實(shí)：

一、相關(guān)私募基金產(chǎn)品基本信息

長(zhǎng)安豐利24號(hào)分級(jí)資產(chǎn)管理計(jì)劃(以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)安豐利24號(hào))是北京豐利發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，托管人為中國(guó)光大銀行股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱光大銀行)，管理人為長(zhǎng)安基金管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)安基金)，投資顧問(wèn)為北京豐利。該產(chǎn)品為分級(jí)資產(chǎn)管理計(jì)劃，優(yōu)先級(jí)為光大銀行，劣后級(jí)為北京豐利招募的投資人。

豐利經(jīng)證定向增發(fā)基金(以下簡(jiǎn)稱豐利經(jīng)證)是北京豐利發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，托管人為國(guó)泰君安證券股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱國(guó)泰君安)，管理人為北京豐利。

豐利久贏證券投資基金(以下簡(jiǎn)稱豐利久贏)是北京豐利發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，托管人為國(guó)泰君安，管理人為北京豐利。

二、北京豐利挪用私募基金財(cái)產(chǎn)

2015年9月18日，長(zhǎng)安豐利24號(hào)因跌破止損線被停止交易，需補(bǔ)資才能恢復(fù)交易。

根據(jù)北京豐利的安排，2016年1月至4月，長(zhǎng)安豐利24號(hào)投資人陸續(xù)將投資份額轉(zhuǎn)讓給熙泉投資管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱熙泉投資)，長(zhǎng)安豐利24號(hào)投資人據(jù)此成為了熙泉投資的合伙人。

為了將豐利經(jīng)證、豐利久贏的資金轉(zhuǎn)入熙泉投資，北京豐利向國(guó)泰君安提供了偽造豐利久贏投資人簽字的《豐利久贏證券投資基金合同補(bǔ)充協(xié)議》，將熙泉投資納入豐利久贏投資范圍。豐利久贏投資人對(duì)此不知情。

根據(jù)北京豐利指令，2016年5月13日，國(guó)泰君安將豐利經(jīng)證3，550萬(wàn)元轉(zhuǎn)入豐利久贏;2016年5月9日、5月17日，國(guó)泰君安分兩次將豐利久贏共4，240萬(wàn)元轉(zhuǎn)入熙泉投資。

2016年5月18日，北京豐利向國(guó)泰君安發(fā)送用熙泉投資資金向長(zhǎng)安豐利24號(hào)進(jìn)行補(bǔ)資的指令。為保證熙泉投資資金安全，國(guó)泰君安要求，熙泉投資投向長(zhǎng)安豐利24號(hào)的資金在清盤時(shí)，原路返回至熙泉投資在國(guó)泰君安的托管戶。

為滿足國(guó)泰君安上述要求，北京豐利向國(guó)泰君安提供了加蓋偽造長(zhǎng)安基金合同專用章的《長(zhǎng)安基金說(shuō)明函》，內(nèi)容為長(zhǎng)安豐利24號(hào)清盤時(shí)，資金回流到熙泉投資在國(guó)泰君安的托管戶。長(zhǎng)安基金對(duì)此不知情。

北京豐利向國(guó)泰君安提供了偽造豐利經(jīng)證及豐利久贏8名投資人簽字的說(shuō)明函(以下簡(jiǎn)稱《投資人說(shuō)明函》)，內(nèi)容為投資人知悉豐利經(jīng)證、豐利久贏資金投向，同意對(duì)長(zhǎng)安豐利24號(hào)進(jìn)行補(bǔ)資。豐利經(jīng)證、豐利久贏投資人對(duì)此不知情。

在獲得上述材料后，國(guó)泰君安根據(jù)北京豐利的指令通過(guò)熙泉投資對(duì)長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資4，240萬(wàn)元。補(bǔ)資后，長(zhǎng)安豐利24號(hào)恢復(fù)交易權(quán)限。

以上事實(shí)，有相關(guān)合同、銀行收付業(yè)務(wù)回單、情況說(shuō)明、當(dāng)事人詢問(wèn)筆錄等證據(jù)證明，足以認(rèn)定。

我會(huì)認(rèn)為，《證券投資基金法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，公開(kāi)或者非公開(kāi)募集資金設(shè)立證券投資基金(以下簡(jiǎn)稱基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法;本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”，第三十一條規(guī)定“對(duì)非公開(kāi)募集基金的基金管理人進(jìn)行規(guī)范的具體辦法，由國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照本章的原則制定”。

北京豐利為恢復(fù)長(zhǎng)安豐利24號(hào)交易權(quán)限，通過(guò)偽造《豐利久贏證券投資基金合同補(bǔ)充協(xié)議》《長(zhǎng)安基金說(shuō)明函》《投資人說(shuō)明函》的方式，挪用豐利經(jīng)證及豐利久贏4，240萬(wàn)元為長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資的行為，違反《證券投資基金法》第一百二十三條第一款，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令105號(hào))第二十三條第四項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成挪用基金財(cái)產(chǎn)的違法行為，直接負(fù)責(zé)的主管人員為北京豐利時(shí)任董事長(zhǎng)毛鳳麗及時(shí)任總經(jīng)理張永輝。

當(dāng)事人北京豐利、毛鳳麗及其代理人在聽(tīng)證中提出了以下陳述申辯意見(jiàn)，請(qǐng)求減輕處罰：

第一，挪用資金數(shù)額較小，量罰幅度過(guò)重。

第二，申辯人為了挽回投資人的損失、保護(hù)投資人的權(quán)益才挪用了資金，并非為了侵占私募基金財(cái)產(chǎn)，雖然行為上侵害了投資人權(quán)益，但主觀惡性較小，社會(huì)危害程度較輕。

第三，毛鳳麗不知悉也未參與長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資、劃款事宜，目前證據(jù)不足以證明毛鳳麗組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)或?qū)嵤┝藗卧煅a(bǔ)資材料的行為，且姚某與毛鳳麗交惡，其詢問(wèn)筆錄中將違法行為歸責(zé)毛鳳麗的內(nèi)容不應(yīng)被采信。毛鳳麗雖然擔(dān)任北京豐利董事長(zhǎng)，但其不參與基金管理工作，不應(yīng)認(rèn)定毛鳳麗系北京豐利偽造補(bǔ)資材料事項(xiàng)直接負(fù)責(zé)的主管人員。

當(dāng)事人張永輝在聽(tīng)證中提出以下陳述申辯意見(jiàn)，請(qǐng)求免予處罰：

第一，本案定性錯(cuò)誤。參照《中華人民共和國(guó)刑法》(以下簡(jiǎn)稱《刑法》)第二百七十二條挪用資金罪關(guān)于“挪用”的解釋，《證券投資基金法》以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》所指的挪用基金財(cái)產(chǎn)是指管理人利用管理基金的職務(wù)便利，挪用基金財(cái)產(chǎn)歸管理人使用或借貸給他人使用，管理人的行為違背了投資人投資基金的根本目的。北京豐利利用其管理的其他基金產(chǎn)品對(duì)長(zhǎng)安豐利進(jìn)行重組的過(guò)程中，所有基金資金均未脫離資金托管賬戶，所有基金投資者均享有基金投資收益，北京豐利作為基金管理人未違背投資人的投資目的，未損害投資人的利益，未違反法律規(guī)定和基金合同的約定。

第二，長(zhǎng)安豐利24號(hào)重組的具體操作均是由公司當(dāng)時(shí)的基金運(yùn)營(yíng)部具體負(fù)責(zé)，基金運(yùn)營(yíng)部的負(fù)責(zé)人和重組經(jīng)辦人是當(dāng)時(shí)公司副總經(jīng)理姚某。張永輝從未指使或要求經(jīng)辦人員偽造有關(guān)文件，經(jīng)辦人也未將有關(guān)情況向其匯報(bào)，經(jīng)辦人的上述行為，是其個(gè)人行為。張永輝對(duì)經(jīng)辦人具體操作過(guò)程中的違規(guī)行為不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，張永輝不是本案直接負(fù)責(zé)的主管人員。

綜上，北京豐利不構(gòu)成挪用基金財(cái)產(chǎn)行為。重組過(guò)程中，經(jīng)辦人存在違規(guī)操作的問(wèn)題，系其個(gè)人行為，要求張永輝對(duì)不知情且無(wú)法控制的他人個(gè)人行為負(fù)責(zé)，沒(méi)有事實(shí)法律依據(jù)。張永輝請(qǐng)求免予處罰。

經(jīng)復(fù)核，我會(huì)認(rèn)為：第一，北京豐利挪用私募基金財(cái)產(chǎn)向其管理的其他產(chǎn)品“補(bǔ)倉(cāng)”的行為，是在投資人不知情的情況下，采用偽造文件簽字、偽造印章等手段實(shí)現(xiàn)的。北京豐利向面臨“平倉(cāng)”風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品“補(bǔ)倉(cāng)”、將其他產(chǎn)品的高風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于原投資者，增大了另外兩只基金產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)，損害了投資者利益。而且在挪用基金財(cái)產(chǎn)過(guò)程中，北京豐利通過(guò)采用多種非正常手段，實(shí)施法律法規(guī)所禁止的挪用基金財(cái)產(chǎn)行為，毛鳳麗作為時(shí)任北京豐利董事長(zhǎng)，張永輝作為時(shí)任北京豐利總經(jīng)理，均應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

第二，北京豐利為恢復(fù)長(zhǎng)安豐利24號(hào)交易權(quán)限，采用偽造文件簽字、偽造印章等手段，挪用豐利經(jīng)證及豐利久贏的資金為長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資，長(zhǎng)安豐利24號(hào)才得以恢復(fù)交易權(quán)限。挪用私募基金財(cái)產(chǎn)行為本質(zhì)上違背了私募基金管理人的信義義務(wù)。私募基金管理人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定管理受托財(cái)產(chǎn)，如果私募基金管理人違背合同約定或者未經(jīng)投資人同意，將基金財(cái)產(chǎn)用于約定投資范圍以外的用途，違背信義義務(wù)，屬于挪用行為。

第三，本案涉案金額特別巨大，當(dāng)事人使用偽造相關(guān)文件簽字和印章等手段，情節(jié)特別惡劣，當(dāng)事人不存在從輕減輕處罰的法定事由。

綜上，我會(huì)對(duì)當(dāng)事人提出的陳述申辯意見(jiàn)不予采納。

根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《證券投資基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定，我會(huì)決定：

一、責(zé)令豐利財(cái)富(北京)國(guó)際資本管理股份有限公司改正，并處以100萬(wàn)元的罰款;

二、對(duì)毛鳳麗給予警告，并處以30萬(wàn)元的罰款;

三、對(duì)張永輝給予警告，并處以30萬(wàn)元的罰款。

上述當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰款匯交中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)(財(cái)政匯繳專戶)開(kāi)戶銀行：中信銀行總行營(yíng)業(yè)部，賬號(hào)：7111010189800000162，由該行直接上繳國(guó)庫(kù)，并將注有當(dāng)事人名稱的付款憑證復(fù)印件送中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)稽查局備案。當(dāng)事人如果對(duì)本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可在收到本處罰決定書之日起6個(gè)月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)

2019年5月27日

中國(guó)證監(jiān)會(huì)市場(chǎng)禁入決定書(毛鳳麗、張永輝)

〔2019〕6號(hào)

當(dāng)事人：毛鳳麗，女，1980年2月出生，時(shí)任豐利財(cái)富(北京)國(guó)際資本管理股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱北京豐利)董事長(zhǎng)，住址：河南省鄭州市中原區(qū)。

張永輝，男，1981年10月出生，時(shí)任北京豐利總經(jīng)理，住址：北京市西城區(qū)。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》(以下簡(jiǎn)稱《證券投資基金法》)的有關(guān)規(guī)定，我會(huì)對(duì)北京豐利挪用私募基金財(cái)產(chǎn)行為進(jìn)行立案調(diào)查、審理，并依法向當(dāng)事人告知作出證券市場(chǎng)禁入措施的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)，我會(huì)于2018年10月19日舉行了聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取了當(dāng)事人及其代理人的陳述和申辯。經(jīng)復(fù)核，我會(huì)就采取市場(chǎng)禁入的法律依據(jù)變更向當(dāng)事人進(jìn)行再次告知，并于2019年3月28日再次召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取了當(dāng)事人及其代理人的陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

經(jīng)查明，當(dāng)事人存在以下違法事實(shí)：

一、相關(guān)私募基金產(chǎn)品基本信息

長(zhǎng)安豐利24號(hào)分級(jí)資產(chǎn)管理計(jì)劃(以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)安豐利24號(hào))是北京豐利發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，托管人為中國(guó)光大銀行股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱光大銀行)，管理人為長(zhǎng)安基金管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)安基金)，投資顧問(wèn)為北京豐利。該產(chǎn)品為分級(jí)資產(chǎn)管理計(jì)劃，優(yōu)先級(jí)為光大銀行，劣后級(jí)為北京豐利招募的投資人。

豐利經(jīng)證定向增發(fā)基金(以下簡(jiǎn)稱豐利經(jīng)證)是北京豐利發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，托管人為國(guó)泰君安證券股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱國(guó)泰君安)，管理人為北京豐利。

豐利久贏證券投資基金(以下簡(jiǎn)稱豐利久贏)是北京豐利發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，托管人為國(guó)泰君安，管理人為北京豐利。

二、北京豐利挪用私募基金財(cái)產(chǎn)

2015年9月18日，長(zhǎng)安豐利24號(hào)因跌破止損線被停止交易，需補(bǔ)資才能恢復(fù)交易。

根據(jù)北京豐利的安排，2016年1月至4月，長(zhǎng)安豐利24號(hào)投資人陸續(xù)將投資份額轉(zhuǎn)讓給熙泉投資管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱熙泉投資)，長(zhǎng)安豐利24號(hào)投資人據(jù)此成為了熙泉投資的合伙人。

為了將豐利經(jīng)證、豐利久贏的資金轉(zhuǎn)入熙泉投資，北京豐利向國(guó)泰君安提供了偽造豐利久贏投資人簽字的《豐利久贏證券投資基金合同補(bǔ)充協(xié)議》，將熙泉投資納入豐利久贏投資范圍。豐利久贏投資人對(duì)此不知情。

根據(jù)北京豐利指令，2016年5月13日，國(guó)泰君安將豐利經(jīng)證3，550萬(wàn)元轉(zhuǎn)入豐利久贏;2016年5月9日、5月17日，國(guó)泰君安分兩次將豐利久贏共4，240萬(wàn)元轉(zhuǎn)入熙泉投資。

2016年5月18日，北京豐利向國(guó)泰君安發(fā)送用熙泉投資資金向長(zhǎng)安豐利24號(hào)進(jìn)行補(bǔ)資的指令。為保證熙泉投資資金安全，國(guó)泰君安要求，熙泉投資投向長(zhǎng)安豐利24號(hào)的資金在清盤時(shí)，原路返回至熙泉投資在國(guó)泰君安的托管戶。

為滿足國(guó)泰君安上述要求，北京豐利向國(guó)泰君安提供了加蓋偽造長(zhǎng)安基金合同專用章的《長(zhǎng)安基金說(shuō)明函》，內(nèi)容為長(zhǎng)安豐利24號(hào)清盤時(shí)，資金回流到熙泉投資在國(guó)泰君安的托管戶。長(zhǎng)安基金對(duì)此不知情。

北京豐利向國(guó)泰君安提供了偽造豐利經(jīng)證及豐利久贏8名投資人簽字的說(shuō)明函(以下簡(jiǎn)稱《投資人說(shuō)明函》)，內(nèi)容為投資人知悉豐利經(jīng)證、豐利久贏資金投向，同意對(duì)長(zhǎng)安豐利24號(hào)進(jìn)行補(bǔ)資。豐利經(jīng)證、豐利久贏投資人對(duì)此不知情。

在獲得上述材料后，國(guó)泰君安根據(jù)北京豐利的指令通過(guò)熙泉投資對(duì)長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資4，240萬(wàn)元。補(bǔ)資后，長(zhǎng)安豐利24號(hào)恢復(fù)交易權(quán)限。

以上事實(shí)，有相關(guān)合同、銀行收付業(yè)務(wù)回單、情況說(shuō)明、當(dāng)事人詢問(wèn)筆錄等證據(jù)證明，足以認(rèn)定。

我會(huì)認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》(以下簡(jiǎn)稱《證券投資基金法》)第二條規(guī)定“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，公開(kāi)或者非公開(kāi)募集資金設(shè)立證券投資基金(以下簡(jiǎn)稱基金)，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法;本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定”，第三十一條規(guī)定“對(duì)非公開(kāi)募集基金的基金管理人進(jìn)行規(guī)范的具體辦法，由國(guó)務(wù)院金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照本章的原則制定”。

北京豐利為恢復(fù)長(zhǎng)安豐利24號(hào)交易權(quán)限，通過(guò)偽造《豐利久贏證券投資基金合同補(bǔ)充協(xié)議》《長(zhǎng)安基金說(shuō)明函》《投資人說(shuō)明函》的方式，挪用豐利經(jīng)證及豐利久贏4，240萬(wàn)元為長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資的行為，違反《證券投資基金法》第一百二十三條第一款，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令105號(hào))第二十三條第四項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成挪用基金財(cái)產(chǎn)的違法行為，直接負(fù)責(zé)的主管人員為北京豐利時(shí)任董事長(zhǎng)毛鳳麗及時(shí)任總經(jīng)理張永輝。

當(dāng)事人毛鳳麗及其代理人在聽(tīng)證中提出了以下陳述申辯意見(jiàn)，請(qǐng)求我會(huì)對(duì)其撤銷市場(chǎng)禁入措施：

第一，挪用資金數(shù)額較小，量罰幅度過(guò)重。

第二，申辯人為了挽回投資人的損失、保護(hù)投資人的權(quán)益才挪用了資金，并非為了侵占私募基金財(cái)產(chǎn)，雖然行為上侵害了投資人權(quán)益，但主觀惡性較小，社會(huì)危害程度較輕。

第三，毛鳳麗不知悉也未參與長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資、劃款事宜，目前證據(jù)不足以證明毛鳳麗組織、策劃、領(lǐng)導(dǎo)或?qū)嵤┝藗卧煅a(bǔ)資材料的行為，且姚某與毛鳳麗交惡，其詢問(wèn)筆錄中將違法行為歸責(zé)毛鳳麗的內(nèi)容不應(yīng)被采信。毛鳳麗雖然擔(dān)任北京豐利董事長(zhǎng)，但其不參與基金管理工作，不應(yīng)認(rèn)定毛鳳麗系北京豐利偽造補(bǔ)資材料事項(xiàng)直接負(fù)責(zé)的主管人員。

當(dāng)事人張永輝在聽(tīng)證中提出以下陳述申辯意見(jiàn)，請(qǐng)求我會(huì)對(duì)其撤銷證券市場(chǎng)禁入措施：

第一，本案定性錯(cuò)誤。參照《中華人民共和國(guó)刑法》(以下簡(jiǎn)稱《刑法》)第二百七十二條挪用資金罪關(guān)于“挪用”的解釋，《證券投資基金法》以及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》所指的挪用基金財(cái)產(chǎn)是指管理人利用管理基金的職務(wù)便利，挪用基金財(cái)產(chǎn)歸管理人使用或借貸給他人使用，管理人的行為違背了投資人投資基金的根本目的。北京豐利利用其管理的其他基金產(chǎn)品對(duì)長(zhǎng)安豐利進(jìn)行重組的過(guò)程中，所有基金資金均未脫離資金托管賬戶，所有基金投資者均享有基金投資收益，北京豐利作為基金管理人未違背投資人的投資目的，未損害投資人的利益，未違反法律規(guī)定和基金合同的約定。

第二，長(zhǎng)安豐利24號(hào)重組的具體操作均是由公司當(dāng)時(shí)的基金運(yùn)營(yíng)部具體負(fù)責(zé)，基金運(yùn)營(yíng)部的負(fù)責(zé)人和重組經(jīng)辦人是當(dāng)時(shí)公司副總經(jīng)理姚某。張永輝從未指使或要求經(jīng)辦人員偽造有關(guān)文件，經(jīng)辦人也未將有關(guān)情況向其匯報(bào)，經(jīng)辦人的上述行為，是其個(gè)人行為。張永輝對(duì)經(jīng)辦人具體操作過(guò)程中的違規(guī)行為不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，張永輝不是本案直接負(fù)責(zé)的主管人員。

綜上，北京豐利不構(gòu)成挪用基金財(cái)產(chǎn)行為。重組過(guò)程中，經(jīng)辦人存在違規(guī)操作的問(wèn)題，系其個(gè)人行為，要求張永輝對(duì)不知情且無(wú)法控制的他人個(gè)人行為負(fù)責(zé)，沒(méi)有事實(shí)法律依據(jù)。張永輝請(qǐng)求我會(huì)撤銷證券市場(chǎng)禁入措施。

經(jīng)復(fù)核，我會(huì)認(rèn)為：第一，北京豐利挪用私募基金財(cái)產(chǎn)向其管理的其他產(chǎn)品“補(bǔ)倉(cāng)”的行為，是在投資人不知情的情況下，采用偽造文件簽字、偽造印章等手段實(shí)現(xiàn)的。北京豐利向面臨“平倉(cāng)”風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品“補(bǔ)倉(cāng)”、將其他產(chǎn)品的高風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于原投資者，增大了另外兩只基金產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)，損害了投資者利益。而且在挪用基金財(cái)產(chǎn)過(guò)程中，北京豐利通過(guò)采用多種非正常手段，實(shí)施法律法規(guī)所禁止的挪用基金財(cái)產(chǎn)行為，毛鳳麗作為時(shí)任北京豐利董事長(zhǎng)，張永輝作為時(shí)任北京豐利總經(jīng)理，均應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為直接負(fù)責(zé)的主管人員。

第二，北京豐利為恢復(fù)長(zhǎng)安豐利24號(hào)交易權(quán)限，采用偽造文件簽字、偽造印章等手段，挪用豐利經(jīng)證及豐利久贏的資金為長(zhǎng)安豐利24號(hào)補(bǔ)資，長(zhǎng)安豐利24號(hào)才得以恢復(fù)交易權(quán)限。挪用私募基金財(cái)產(chǎn)行為本質(zhì)上違背了私募基金管理人的信義義務(wù)。私募基金管理人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定管理受托財(cái)產(chǎn)，如果私募基金管理人違背合同約定或者未經(jīng)投資人同意，將基金財(cái)產(chǎn)用于約定投資范圍以外的用途，違背信義義務(wù)，屬于挪用行為。

第三，本案涉案金額特別巨大，當(dāng)事人使用偽造相關(guān)文件簽字和印章等手段，情節(jié)特別惡劣，我會(huì)對(duì)其采取證券市場(chǎng)禁入措施于法有據(jù)。

綜上，我會(huì)對(duì)當(dāng)事人提出的陳述申辯意見(jiàn)不予采納。

當(dāng)事人毛鳳麗、張永輝的違法行為情節(jié)嚴(yán)重，依據(jù)《證券投資基金法》第一百四十八條和《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》(證監(jiān)會(huì)令第115號(hào))第三條第六項(xiàng)及第五條第三項(xiàng)的規(guī)定，我會(huì)決定：

一、對(duì)毛鳳麗采取終身市場(chǎng)禁入措施，自我會(huì)宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。

二、對(duì)張永輝采取十年市場(chǎng)禁入措施，自我會(huì)宣布決定之日起，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。

當(dāng)事人如果對(duì)本市場(chǎng)禁入決定不服，可在收到本決定書之日起60日內(nèi)向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可在收到本決定書之日起6個(gè)月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)

2019年5月27日